□ 胡正良

法學理論、立法和法律實踐三者之間存在聯(lián)動關(guān)系。法學理論通常是抽象的，抽象法學理論主要是一種具有思想性的法律知識體系，是人們對法律實踐和法律現(xiàn)實進行認識和理解的結(jié)果；抽象法學理論更偏重的是法律應該如何，而不僅僅局限于法律實際上是什么的問題。法學理論不但是對法律實踐經(jīng)驗的抽象概括和理性總結(jié)，更重要的是對法律實踐活動的評價和指導。法律體系、制度和規(guī)則的建立與發(fā)展以及法律實踐，都需以法律理論為基礎(chǔ)和指導。法律是人類社會實踐智慧的結(jié)晶，是為了維護人類正義道德和利益而制定的。社會實踐是法學理論和立法的基礎(chǔ)，而理論和立法是實踐經(jīng)驗的理性總結(jié)，也即理性化的實踐經(jīng)驗的總結(jié)。

筆者以為，我國海商法學界至今尚未形成體系比較完整、內(nèi)容比較成熟的海商法理論，尤其是海商法基礎(chǔ)理論。究其原因，除我國海商法理論研究時間并不長外，主要在于我國海商法有著明顯的移植背景。海商法制定時海商法理論在我國還是一個新鮮的提法，很多條文移植自海事國際條約。至今，很多學術(shù)文獻的內(nèi)容仍然具有一定變相翻譯自英美海商法文獻的色彩。固然，這種廣泛性的移植有助于借鑒歷史悠久的英美海商法理論，對于國際海事條約的移植符合海商法的國際化要求，但基于英美法的法學理論、法律制度和規(guī)則進行的我國海商法理論研究往往具有理念和指導思想上的偏差，容易忽視對我國本土法學理論的重視，不能充分關(guān)注海商法與我國民法之間內(nèi)容的關(guān)聯(lián)性和內(nèi)在協(xié)調(diào)性的要求。更有論者過于強調(diào)海商法的所謂自體性，否認海商法規(guī)范平等主體之間的財產(chǎn)關(guān)系部分是民法特別法的性質(zhì)，主張海商法是獨立法律部門，會本能地使海商法游離于法學大家庭之外。

通過《海上貨物運輸合同法：原理、立法與實踐》的寫作，筆者認識到很多海上貨物運輸實踐中存在的法律問題，在注重海上貨物運輸合同法律規(guī)定及其實踐的基礎(chǔ)上，可以通過運用民法中合同和其他領(lǐng)域的理論和規(guī)則得以解決。更多地注重民法的理論和規(guī)則的運用，不但有利于解決海商法移植所帶來的本土化問題，更有助于增強海商法理論、立法以及司法的理性，從而更好地服務于航運實踐。

海商法具有很強的實踐品格。海商法起源于航運習慣，隨著航運習慣的發(fā)展變化而發(fā)展變化，其主體內(nèi)容是將成熟和合理的航運習慣上升為法律規(guī)則，運用海商法理論不斷完善海商法制度和規(guī)則，并對航運實踐具有指導和規(guī)范作用。應當說，我國海商法領(lǐng)域的學術(shù)研究與司法實踐和航運實踐結(jié)合程度較高。

海商法領(lǐng)域的國際條約與國內(nèi)法的創(chuàng)制和修改需要適應航運實踐的發(fā)展變化，司法實踐中國際條約或國內(nèi)法的解釋也要盡可能滿足這種發(fā)展變化。但是，認識海商法理論和立法與航運實踐的關(guān)系，要避免海商法理論和立法的過度實踐經(jīng)驗化，理論和立法需要借助理性思考，揭示和反映海商法的特征和變化發(fā)展規(guī)律。同時，不能過分強調(diào)法律的國家意志性而否定海商法的規(guī)律性，也不能過分強調(diào)海商法的規(guī)律性而否定它的國家意志性。這是因為，法律是由經(jīng)濟社會條件所決定的，立法不僅必須遵從經(jīng)濟社會發(fā)展的客觀規(guī)律，還必須遵從法律自身的規(guī)律。只有如此，法律才能順應自然和社會的要求，進而有效規(guī)制社會生活、調(diào)整社會關(guān)系，建構(gòu)起理想的社會秩序。但是，規(guī)律是一種客觀存在，不因人的喜好和意志而轉(zhuǎn)移，而法律還有主觀性，是國家意志的體現(xiàn)，是國家價值觀的載體。海商法具有通過調(diào)整海上運輸關(guān)系、船舶關(guān)系，維護當事人各方的合法權(quán)益，促進海上運輸和經(jīng)濟貿(mào)易的發(fā)展的使命；以維護國家整體海上運輸和經(jīng)濟貿(mào)易利益為價值觀，正是國家意志的體現(xiàn)。

筆者認為，在新時期我國海商法制度和規(guī)則的完善與現(xiàn)代化，應當建立在海商法的理論、立法和實踐三者聯(lián)動的基礎(chǔ)之上。海商法理論指導海商法立法以及司法實踐和航運實踐，海商法立法在很大程度上是在海商法理論的指導下對司法實踐和航運實踐成功經(jīng)驗的法律化和條文化，司法實踐和航運實踐檢驗海商法的理論和立法，在接受理論的指導和立法的規(guī)范的同時，為海商法的理論和立法的完善和創(chuàng)新提供實踐基礎(chǔ)。

在上述思想指導下，本書第一章闡述海上貨物運輸合同法基礎(chǔ)理論，包括海上貨物運輸合同的概念、種類、性質(zhì)和特征，海上貨物運輸合同法律的淵源、特點，海上貨物運輸合同法律關(guān)系以及海上貨物運輸合同的訂立與效力。本書著重于國際海上貨物運輸合同，第二章至第九章分別闡述國際海上貨物運輸合同當事人和關(guān)系人的識別，承運人的義務、責任和權(quán)利，貨物損失之非合同賠償請求，托運人和收貨人的權(quán)利和義務，提單，海運單和電子提單。第十章闡述國際航次租船合同，但由于航次租船合同具有十分復雜的內(nèi)容，只是對其簡要闡述。第十一章闡述國內(nèi)水路貨物運輸合同。第十二章闡述國際貨物多式聯(lián)運合同。第十三章闡述國際海上貨物運輸公約以及英國、美國、日本、韓國和德國這幾個具有代表性或與我國有著密切的海上貿(mào)易關(guān)系國家的海上貨物運輸合同法律，具有資料性和參考性價值。第十四章闡述海上貨物運輸合同糾紛解決，包括海上貨物運輸合同的法律適用、請求權(quán)時效、糾紛訴訟、糾紛仲裁和糾紛替代性解決方式。

本書內(nèi)容中，作者努力將海上貨物運輸合同的原理、立法、司法實踐和航運實踐有機結(jié)合，尤其注意運用民法中合同和其他領(lǐng)域以及法理學的一般理論。