9月16日，中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)（以下簡稱貿(mào)仲）在北京中國國際商會(huì)大廈召開《中國國際商事仲裁年度報(bào)告（2024-2025）》，《建設(shè)工程仲裁案例選編》暨《拉美國家仲裁制度研究》新聞發(fā)布會(huì)。

以下內(nèi)容是北京市君都律師事務(wù)所創(chuàng)始合伙人貿(mào)仲仲裁員譚敬慧在新聞發(fā)布會(huì)上答記者問的內(nèi)容節(jié)選。

（北京市君都律師事務(wù)所創(chuàng)始合伙人、貿(mào)仲仲裁員譚敬慧答記者問）

記者：請問仲裁在工程爭議解決中有什么優(yōu)勢，建設(shè)工程領(lǐng)域又有什么典型的法律爭議，在仲裁處理這些爭議的時(shí)候要注意哪些事項(xiàng)？

譚敬慧：2024年我們根據(jù)行業(yè)協(xié)會(huì)的統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)，全國的建筑業(yè)發(fā)展得到了增長，中國施工企業(yè)的境外“一帶一路”的施工項(xiàng)目，對外承包的項(xiàng)目整體新簽合同額超過了兩千億美元，這樣一種建筑行業(yè)的發(fā)展的背景下，我們中國貿(mào)仲為代表的中國主流仲裁機(jī)構(gòu)在2024年的工程案件達(dá)到了一個(gè)最高的數(shù)字，所以在這樣一個(gè)現(xiàn)象觀察中，對于這位媒體朋友提到的仲裁存在的優(yōu)勢，我們總結(jié)了以下的三個(gè)方面：

第一個(gè)是我們建設(shè)工程的爭議確實(shí)有很重要的這個(gè)技術(shù)的基因，這個(gè)技術(shù)基因體現(xiàn)在我們工程案件中經(jīng)常會(huì)面臨他的施工工法和工序，以及生產(chǎn)要素的安排和其他技術(shù)方案上的真相的識(shí)別，這樣的糾紛解決過程中，尤其是我們的當(dāng)事人非常需要我們仲裁庭能夠具備一批熟悉行業(yè)、了解技術(shù)方案和了解行業(yè)交易習(xí)慣的仲裁員參與案件的審理，中國貿(mào)仲經(jīng)過了這么多年的發(fā)展，積累了相當(dāng)一批的工程法律的仲裁專家，所以在很多的跨境、跨區(qū)域、跨專業(yè)的工程案件梳理過程中，得到了非常好的公信力，處理了相當(dāng)多的疑難案件，這是一個(gè)非常重要的方面，就是它體現(xiàn)了我們行業(yè)特性和關(guān)聯(lián)性。

第二個(gè)問題，我們仲裁做到一裁終局，這樣的審理案件中畸高地提醒了我們案件處理的高效性，同時(shí)貿(mào)仲在新規(guī)則中引入了很多高效的機(jī)制，比如說電子送達(dá)和線上庭審等等的機(jī)制，還有一個(gè)問題也是我們可以關(guān)注到的，因?yàn)槲覀兊墓こ贪讣谒痉ǖ姆ㄔ簩徖磉^程中有專屬管轄，但是我們通過仲裁的方式能夠比較好地處理由當(dāng)事人意思自治選擇仲裁機(jī)構(gòu)。這種情況下，仲裁就成為了高度關(guān)注的熱點(diǎn)。

第三個(gè)問題就是可執(zhí)行性，大家都知道，在跨境中的項(xiàng)目在處理過程中希望爭議的解決，我們希望能夠得到一定的可執(zhí)行，中國很早就加入了《紐約公約》，中國貿(mào)仲的很多裁決，目前在非常多的國家及地區(qū)都得到了執(zhí)行，所以它也建立了非常好的公信力，這三點(diǎn)可以回應(yīng)為什么我們工程爭議愿意主動(dòng)地、自覺地去選擇仲裁，也有相當(dāng)?shù)陌讣歼x擇了我們中國貿(mào)仲。

第二個(gè)問題，是我們剛才這位記者朋友提到的，建設(shè)工程領(lǐng)域里有什么典型的爭議？概括一下，就是主要有這么幾個(gè)方面，一個(gè)是工程合同的效力問題，還有一個(gè)是我們的造價(jià)結(jié)算爭議、工期爭議、質(zhì)量爭議，以及這兩年政府和社會(huì)資本合作，PPP項(xiàng)目引發(fā)的工程類糾紛。這五個(gè)方面的典型爭議盡管不能代表全部，但可以概括一下，這里涉及的法律問題在我們的年度報(bào)告中進(jìn)行了提煉，我們集中關(guān)注了以下的三個(gè)方面。

第一個(gè)問題是因?yàn)榻ㄔO(shè)工程的造價(jià)糾紛經(jīng)常涉及一些專門性問題，所以很多案件中都會(huì)啟動(dòng)鑒定，今年我們的年度報(bào)告觀察，我們選擇了另外一個(gè)角度，就是仲裁庭在什么條件具備的情況下才可以啟動(dòng)我們的造價(jià)鑒定，不使仲裁程序去消耗仲裁本身的優(yōu)勢，它的高效性，而且同時(shí)也能夠避免以鑒代審，所以在本次年度報(bào)告中特意從其他的五個(gè)方面對工程造價(jià)鑒定的啟動(dòng)進(jìn)行了研究，大家可以關(guān)注我們的年度報(bào)告。

第二個(gè)問題是我們在國內(nèi)外的工程糾紛中，工期的爭議解決，我們希望能夠引領(lǐng)專家機(jī)制的應(yīng)用，專家機(jī)制在這樣復(fù)雜的工期索賠糾紛中能起到非常好的助力作用。工期的糾紛是建設(shè)工程糾紛中最難一部分，技術(shù)難度系數(shù)是最高的，有一個(gè)詞可以概括它的難度，就是它經(jīng)常會(huì)出現(xiàn)在事實(shí)方面的多因一果的這種情況。

《中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)仲裁規(guī)則（2024版）》第四十四條規(guī)定，專家報(bào)告及鑒定報(bào)告（一）仲裁庭可以就案件中的專門問題向?qū)＜易稍兓蛑付ㄨb定人進(jìn)行鑒定。專家和鑒定人可以是中國或外國的機(jī)構(gòu)或自然人。（二）仲裁庭有權(quán)要求當(dāng)事人、當(dāng)事人也有義務(wù)向?qū)＜一蜩b定人提供或出示任何有關(guān)資料、文件或財(cái)產(chǎn)、實(shí)物，以供專家或鑒定人審閱、檢驗(yàn)或鑒定。（三）專家報(bào)告和鑒定報(bào)告的副本應(yīng)轉(zhuǎn)交當(dāng)事人，給予當(dāng)事人提出意見的機(jī)會(huì)。一方當(dāng)事人申請或仲裁庭要求專家或鑒定人參加開庭的，專家或鑒定人應(yīng)參加開庭,并在仲裁庭認(rèn)為必要時(shí)就所作出的報(bào)告進(jìn)行解釋。此外，貿(mào)仲證據(jù)指引里詳細(xì)地介紹了專家的指引機(jī)制。大家通過學(xué)習(xí)《中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)仲裁規(guī)則（2024版）》和觀察年度觀察報(bào)告，能夠發(fā)現(xiàn)如何通過專家機(jī)制來拆解我們工期糾紛中的技術(shù)難題。

第三個(gè)問題，就是在解決工程糾紛的過程中，我們背靠背條款（指合同中約定付款義務(wù)方以收到第三方款項(xiàng)作為支付合同約定款項(xiàng)的前提，即付款方在未收到第三方付款前有權(quán)拒絕履行合同項(xiàng)下的支付義務(wù)）這樣一個(gè)應(yīng)用問題。背靠背條款是長期存在在我們工程行業(yè)這個(gè)生態(tài)鏈條上一個(gè)非常固有的問題，而且非常容易引發(fā)糾紛。2024年最高人民法院還專門出臺(tái)了對背靠背條款的回復(fù)，2024年貿(mào)仲的年度觀察報(bào)告里特意把這個(gè)問題作為一個(gè)重要的方面進(jìn)行了研究，結(jié)合中國貿(mào)仲委的案例進(jìn)行了全方位的探討。

我們最后的結(jié)論和建議是說一般在處理這一類糾紛的時(shí)候，要結(jié)合案情和合同約定，如何衡量好當(dāng)事人意思自治，以及民法一貫強(qiáng)調(diào)的等價(jià)有償原則來證據(jù)處理背靠背條款在不同企業(yè)之間形成的工程價(jià)款付款的請求權(quán)問題。